2012-12-31 9:16:59 陈有西南昌演讲：法律伦理与法律秩序 昌大智库 主办 南昌，青苑书店 2012,12,29下午 法律伦理与法律秩序 中国人民大学律师学院 陈有西 我们为什么要关注法律伦理 §在更高更本源的境界思考法律问题 §检察官给我的感受 §法官给我的感受 §警察给我的感受 §官员给我的感受 §群众给我的感受 §网民给我的感受 §法学家给我的感受 法律伦理 法律伦理所探究的是立法程序、法律规范、 司法活动本身的道德性， 其目标在于使伦理要求， 在相应的社会机制中得以实现。 从孔子说起：忠孝不能两全 《论语 子路》里曾提出，“父为子隐，子为父隐，直在其中矣”。 《论语子路》记载，孔子弟子叶公问孔子： 直躬到官府告发自己的父亲偷了别人的羊， 问孔子对这件事如何看待？ 孔子答，直躬的做法非常不妥， 做儿子的，应该为父亲隐瞒犯罪事实， 这才算是“孝”，才算是美德。 进而，孔子提出了“父子相隐”原则。 §“我的家乡有个正直的人，他的父亲偷了人家的羊，他告发了他的父亲。” 孔子说：“我家乡正直的人不是这样：父亲为儿子隐瞒， 儿子为父亲隐瞒，正直就在其中了。” §无端将他人的东西据为己有，任何时候都是不应该的。 即使是父亲做了这样的错事，子女也不应该支持与鼓励。 在这一点上，难道孔子真的是非不分！？ 法律伦理中的亲亲想隐 §亲亲相隐原则是指一定范围内的亲属之间， 就其亲属所犯的某些犯罪行为， 可以不向国家机关告发， 或者不作为对亲属不利的证人而可以隐瞒、包庇的权利。 §　　在我国的西周时期，“亲亲”、“尊尊”是西周法律的灵魂和精髓。 《左传 昭公二十六年》中记载 “亲亲”要求§“父慈子孝、兄爱弟敬、夫和妻柔”， “亲亲”的核心是孝，“亲亲”以孝为首。 亲亲相隐与法律规定 §《汉书 宣帝记》记载，汉宣帝地节四年下诏： “自今子匿父母，妻匿夫、孙匿大父母，皆勿坐， 其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孙、罪殊死皆上请延尉以闻” 正式确立了“亲亲相隐”的司法原则， 使该原则正式入律，从而开创了长达二千余年 “亲亲相隐”为代表的中国封建宗法主义法律传统， 直至《中华民国刑事诉讼法》仍然规定， 任何人有权拒绝证明亲属有罪。 互相检举与亲亲相隐 §坦白从宽、抗拒从严 §逮捕证人、囚徒告举 §古代中国“负罪不得告人事”， “见禁囚不得告举他事” ； 西方法强调告举者意志自由。 §龚刚模及其妻子、两弟、两员工等六人（被代理方）； 马晓军、吴家友两人（合作者）。 法律与道德 §是在法制国家里，法律本身不够完善， 并不合乎公正概念的所有要求。 在这种情况下，公民仍应遵守法律， 因为此时法律在社会稳定与安宁方面所起的作用 远远重于法律的某些不完善所带来的后果。 所以要求法律得到遵守。 立法与道德之间的关系 道德是法律的基础，法律则是最基本的道德。 相对于道德，法律具有明确、时效、强制性的约束力与制裁力的特点， 而道德则不然。因此从整个社会的宏观角度来看， 道德归根到底必须依靠有效的法律体系才能发挥作用。 然而在特定的情况下，法律与道德也会发生矛盾或冲突， 如某种法律、法规本身并不公正、不道德。 于是，就会出现两难抉择： 人们是应当守法，还是违法并按照道德的要求行事？ 这大体上就体现了所谓天赋人权(das Naturrecht) 与现行法(positives Gesetz)之间可能的矛盾与冲突问题。 不完善的法律该不该被遵守 §法制国家，法律违背了基本的人权价值， 甚至成了压迫民众的规范。 在这种与公正概念根本冲突的法律面前，民众该不该服从？ §印度的甘地对英国殖民统治的反抗 §美国黑人马丁?路德金对种族歧视政策的抗争 §中国的土地拆迁政策，计划生育政策 §公民公开的、非暴力的反抗的目的， 在于从根本上改变这种不公正的法律秩序。 法律秩序与道德 在法西斯国家，民众不可能也不应当守法， 除了暴力革命推翻专制政权之外没有其它出路。 但是目的与手段的合宜性也是一项必须遵守的重要原则， 例如对无辜平民的生命财产就不得伤害与破坏。 公权道德：总有一招能治你 §先定罪后找罪名 §东边不亮西边亮 恶意执法与公正执法 滥用程序权利问题 百姓心态：偷自行车能不能判死刑 贪官该不该都杀掉 律师伦理：是为坏人辩护吗 坏人该不该得到辩护？ 律师都是为了钱吗？ 法律援助是谁的义务 官员伦理：干事的坏官 §干事的坏官 §不干事的好官 §你喜欢哪一种？