2010年12月18日下午，京衡律师集团事务所傅忠彬律师受邀请，为上海交通大学海外教育学院《私募股权和国际创业投资高级研修班》的学员作《我国公司首发证?上市及被否原因研究》专题讲座。在讲座中，傅律师列举了大量的案例，用通俗易懂的语言、深入浅出的对公司上市的相关法律问题作了解读，深受学员欢迎。据了解，该班学员大都来自全国各地企业、基金的高管。 附：讲座提纲摘要（案例略） 第一部分 我国公司首发证?上市 一、序言 1、上市主体：中国的股份有限公司 发起设立： 募集设立： A股：以人民币作为定价单位。 2、上市地点选择 A股： H股： 3、为什么IPO上市？ 利： 弊： 4、上市方法选择 IPO（首次公开发行证?） 买壳上市（借壳上市）） 二、IPO项目基本情况 （一）涉及的主要政府机构 1、中国证监会发行部、发审委、创业板发审委。 是IPO的最终审核部门。 发行部： 发审委： 创业板发审委： 2、上海、深圳证券交易所 上市核准 3、国家发改委： 4、国家环保部 5、国土资源部 6、中国银监会、保监会 （二）上市的条件 法律的合规性是软件，可以通过整改、辅导等除去不合规性，达到合规。 企业的盈利是硬件，这是企业自身决定的，利润主要是看审计报告。 （三）审核情况 2009年审核情况概述 2008年审核情况概述 （四）上市程序 （五）中介机构 券商： 律师 会计师： 评估师： 第二部分 被否原因分析研究 近年来，我国IPO发行上市申报企业所以被否决，概括起来，主要基于以下原因。 一、关于主体资格方面 主体资格方面重点关注下列问题：(1)出资是否存在瑕疵；(2) 股权变动涉及的定价是否公允、资金来源是否合法合理、股权变动各方之间是否存在利益输送关系（例如PE腐败，“国信证?李绍武案”是PE腐败第一案）、涉及的价款是否实际、足额支付；(3)股权结构中是否存在委托持股、工会持股等不规范情形；(4)报告期内实际控制人是否发生重大变化。 实际控制人是否保持稳定 关注点：实际控制人在报告期内是否发生变更。 案例：略 是否存在出资瑕疵 关注点：是否存在用于出资的实物资产未办理过户手续、实物出资未经评估等出资瑕疵问题。达到三分之一，构成重大瑕疵。 案例：略 股权转让 关注点：决策程序是否合法（例如国有股权转让）、对价是否公允和足额支付、是否存在利益输送。 案例：略 高管人员是否发生重大变化 关注点：是否达到三分之一的标准、相关高管人员的重要程度。 案例：略 1、控制权是否发生重大变化（刚性条件）：控制权不确定。 控制权表面看起来没变化，实质有变化的情形：略 控制权看起来变化，实质未变化情形：略 2、经营团队是否发生重大变化 3、主营业务是否发生重大变化 4、是否申报企业的性质为股份公司 5、申报企业是否有三年连续盈利的业绩 6、是否存在重大违法行为而且被行政处罚的情况 二、关于独立性方面 在独立性方面重点关注下列问题：(1)业务、资产、技术等方面对控股股东及实际控制人是否存在依赖；(2) 关联交易是否规范、合理，包括定价是否公允；(3)是否存在控股股东及实际控制人的资金占用。 关联交易 关注点：必要性，定价是否公允，决策程序是否合法，是否存在依赖。 案例：略 同业竞争 关注点：是否存在同业竞争，类似的竞争业务是否存在合理解释。 案例：略 资产独立性和完整性 关注点：生产经营有关的土地、房产以及商标、专利的所有权或者使用权。 案例：略 业务独立性 关注点：业务是否独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，是否存在依赖。 案例：略 人员独立 关注点：发行人的高级管理人员是否有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中任职或领薪的情形。 案例：略 财务独立 关注点：是否具备独立的财务核算体系和规范的财务会计制度。 案例：略 需注意的问题有2类： 1、经营行为的独立性 其中发行人在行使决策权时是否完全独立，是关注的重点。什么叫决策不独立呢？ 2、盈利能力的独立性 （1）关联交易的大小与变化趋势分析 （2）关联交易的公充性。下列交易将被认定是公充的 （3）关联交易的必要性。 关联交易合理性的特点： （4）利益的输送 一般有下列情形之一，可以被认定为利益输送： 三、关于募集资金运用方面 募集资金运用方面重点关注下列问题： (1)募集资金投资项目是否存在不确定性；案例：略 (2)募集资金投资项目是否存在较大经营风险。案例：略 效益风险 关注点：是否存在经营模式的重大变化。案例：略 合规风险 关注点：是否符合国家产业政策、环境保护、土地管理相关法律规定。案例：略 匹配风险 关注点：是否与现有的生产经营规模、财务状况和管理能力相适应。案例：略 融资必要性 关注点：是否确有融资必要，未来是否存在资金闲置风险。案例：略 需注意的问题： 1、经营风险 2、前景是否存在不确定性 3、要关注募投资金是否存在关联交易和同业竞争； 4、资金使用的科学性、合理性， 四、关于规范运行、公司治理方面 规范运作方面重点关注下列问题： (1)内控制度是否完善； (2)生产经营是否合法合规，是否依法纳税等。 内控机制薄弱 关注点：内控制度是否健全及被有效执行，是否存在相关违法违规事件。案例：略 控股股东资金占用 关注点：是否存在控股股东大额占用资金、是否为控股股东提供担保。案例：略 需注意的问题： 1、三会制度是否建全； 2、内控制度是否完善； 3、产权关系是否清晰； 4、是否存在税收、环保方面； ①发行人在当地享有税收优惠，处理： ②在现存的项目或未来的募投项目中，是否有环保的批复文件。 5、股权关系是否清晰，是否存在代持或变相公开发行的情形。 6、控股股东与发行人之间的关系是否正当，合规。 五、关于财务会计制度、利润是否真实方面 持续盈利能力存在问题 关注点：盈利模式是否适应市场环境、是否具有可持续性。案例：略 经营风险较大 关注点：经营模式是否存在缺陷和风险。案例：略 税收问题 关注点：税收优惠和财政补贴的合法性、是否存在税收依赖。案例：略 需要注意的问题： 1、财务资料的真实性是否存在质疑。 2、会计制度及会计处理方式的合规性是否存疑 3、经营业绩是否严重依赖优惠、财政补贴等非经营性损益。 六、关于信息披露问题 （一）准确性（刚性条件）； （二）是否存在重大遗漏； （三）是否存在误导性陈述。 七、关于持续发展能力方面 1、行业总体发展前景 2、技术创新能力与核心竞争力 核心技术如何判断呢？ 3、经营模式和盈利模式的合理性与合法性 4、内部风险控制能力 5、人力资源状况